转让定价的特别纳税调整风险

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所属分类:VIE结构与税务

目前,中国正在积极参与经合组织OECD推行的税基侵蚀和利润转移(BEPS)项目。上 述2015年第16号公告就是中国推行BEPS项目的最新体现之一。而且,除上述提及的《特别 纳税调整实施方法(试行)》(国税发[2009]2号)以外,国家税务总局还在2014年12月发布了 《一般反避税管理办法(试行)》(总局令[2014]32号),针对企业因实施不具有合理商业目的的 安排而减少其应纳税收入或所得的行为,进一步明确了税务局对此进行特别纳税调整的具体操作 规范。

而就VIE结构而言,如果因实际执行VIE协议而发生了 OPCO向WF0E转移了大量的收 入(通过特许权使用费或服务费等多种方式)的情形,以及WFOE向境外进行利润分配等行为, 均可能面临因转让定价或违反一般反避税管理要求而被进行特别纳税调整的风险。这种风险尤其 存在于如下几方面:

  • OPCOWFOE以知识产权特许权使用费等形式将大量收入支付至境外.该等收入支 付所产生的税收成本主要是10%的预提税(香港则为7%)再加上6%左右的营业税等流转税 成本;而若该等收入留在OPCO或WFOE等境内公司,则可能至少要负担25%的所得税成本。 因此,存在一定的避税嫌疑。
  • OPCO将大部分收入转移给WFOE.主要是在2008年新《企业所得税法》实施之前 及其后五年的过渡期间内,WFOE有可能享受两免三减半的税收优惠,因而前述收入转移有从 高税率企业流向低税率企业的嫌疑。例如,早在2006年,网易VIE架构下有关主体因与三家ICP 牌照公司之间的技术协议等关联交易所产生的利润转移行为,便曾受到过广州地税局的处罚。

> WFOE向香港公司分配利润.由于内地与香港之间的双边税收安排的存在,对于取得 了香港税收居民身份认定的香港股东,WFOE在向其进行利润分配时的预提税率为5%,而其他 大部分地区的预提税率则为10%甚至更高。因此,对于以香港公司作为WFOE股东且发生了利 润分配的VIE结构而言,有可能需要提供足够的证据,以说明该等结构安排的合理商业目的。

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