VIE红筹架构回归的重组目标

  • A+

所谓红筹架构回归,其核心目标便是能够按照国内资本市场的相关监管要求,经过一系列境 内外并购重组后,达到国内资本市场上市或挂牌的标准。

从股权结构来看,为了满足国内上市或挂牌的要求,需要按照《公司法》等有关法律的要求, 将原来红筹架构下的WFOE或OPCO改制成股份有限公司。其基本结构如下图所示:

VIE红筹架构回归的重组目标

 

1、实际控制人权益的落回

股权清晰及股权架构透明是国内监管机构审核的重点关注之一。按照证监会之前保代培训所 传达的精神,对于红筹架构回归的案例,要求实际控制人原有的境外持股结构安排全部清理,变 更为境内直接持股。在这方面,尤其是对于那些允许外资持股的行业,在新三板市场上政策是否 能有所放宽松,不再坚持要求实际控制人权益要全部落回境内,则还有待观察。

2、境外投资人的保留或退出

就现行VIE架构而言,其之所以搭建的一个基本背景就是有关业务大多是属于外资限制甚至 禁止类。而就外资准入政策来看,《外商投资产业指导目录》自1995年颁布以来,已先后经历了 1997年修订、2002年修订、2004年修订、2007年修订、2011年修订、2015年修订,共计六 次修订。随着外资准入政策的演变,原来的一些行业有可能已经不再是外资限制(例如金融租赁、 网上销售、电子商务等)或禁止类(例如电子出版物的进口)。

因此,在原有政策下所搭建的VIE架构,按照最新的现行有效的政策有可能巳经允许外资进 入或不再属于限制类。就此而言,并非所有的红筹架构回归中都需要境外投资人完全退出。也就 是说,如果有关业务不再属于外资禁止类,或者虽属于外资限制类但实务中外资成分的保留也不 会影响现有业务的运营及有关资质牌照的持续有效,则可以考虑保留境外投资人的持股。这种情 况下,可以考虑将原来的WF0E变更为中外合资的股份有限公司,以作为境内拟上市或挂牌主体。

另一方面,如上提及,股权清晰及股权架构透明属于国内监管机构审核的关注重点之一。按 照证监会之前保代培训所传达的精神,如果境外持股结构过于复杂的,考虑到潜在的不确定性风 险以及境内中介机构难以核査到位的实际情况,通常会要求对过于复杂的境外架构进行归并重组, 简化为一层或两层的相对清晰的持股结构。

3、 JV架构下的境内发起人股东

对于允许外资持股的行业,境内拟上市或挂牌主体可以是改制后的中外合资的股份有限公司。 对于这种JV结构需要注意的是,按照《公司法》的要求,该JV需要有一半以上的发起人是在中 国境内,包括中国个人或中国注册的企业(公司、合伙或WF0E都可以)。

另一方面,按照《中外合资经营企业法》、《关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂 行规定》以及《关于外国投资者并购境内企业的规定》等现行法规的规定,中国的自然人不能成 为JV的直接股东,除非是在外国投资者并购境内企业的情况下该自然人己为境内企业的自然人 股东。否则,中国自然人只能通过合伙企业或有限公司等中间持股平台成为间接股东。不过,在 特定区域(如中关村或个别省份)已有明确政策允许中国自然人成为合资企业的直接股东。另外, 商务部办公厅于2009年7月出具了《商务部办公厅关于答复浙江向日葵光能科技股份有限公司向 境内管理层人员增发股份问题的函》[商办资函(2009)第173号],批夏“现行外商投资企业法律 法规和规章对已设立的外商投资股份公司向境内自然人定向增发股份无禁止性规定。"

4、员工激励平台

对于红筹架构企业来讲,之前通常都会有ESOP等股权激励计划安排。在其回归境内时,也需要对之前的激励计划进行妥善处置。对于该等股权激励,从未来变现退出的税收成本来讲,个 人直接持股是税收成本最为优化的。但是另一方面,考虑到激励的目的以及公司治理的效率,一 般会通过合伙企业或有限公司等持股平台来间接持股;而从税收成本考虑,通常会建议釆用有限合伙的形式(创始人作为普通合伙人、激励对象作为有限合伙人)。

  • 我的微信
  • 这是我的微信扫一扫
  • weinxin
  • 我的微信公众号
  • 我的微信公众号扫一扫
  • weinxin

发表评论

:?: :razz: :sad: :evil: :!: :smile: :oops: :grin: :eek: :shock: :???: :cool: :lol: :mad: :twisted: :roll: :wink: :idea: :arrow: :neutral: :cry: :mrgreen: