VIE结构与外资并购安全审査

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涉及外资并购安全审査的文件主要有两个:国务院办公厅2011年2月3日下发的《关于建 立外国投资者并购境内企业安全审査制度的通知》(以下称“6号文”),以及商务部2011年8月 25日颁布的《实施外国投资者并购境内企业安全审查制度的规定》(以下称“53号文”)。其中, 53号文明确规定外国投资者不得以协议控制的方式规避并购安全审查。

釆用VIE结构的行业主要是互联网企业,目的是规避国家对增值电信业务的外资准入限制。 但业界普遍认为,53号文的规定与互联网企业关系不大。因为根据6号文的规定,并购安全审 查的范围主要还是涉及国家安全的重点领域。其中,唯一可能与互联网有关的是关键技术,而关 键技术主要指的是指测绘技术、人体干细胞、基因诊断与治疗技术、大地测量、海洋测绘等,这 些技术归于《外商投资产业指导目录》的限制类或禁止类;即使互联网的搜索引擎技术可能涉及 国家安全问题,但这还得取决于政府有无出台相关的行业细则。加之互联网的基础技术属于信息 产业技术,在《外商投资产业指导目录》中,属于鼓励类或者允许类。因此,很难将互联网归入 到关键技术类。

《外商投商法》明显加强了对国家安全审査的重视程度,不仅将安全审査制度上升至法律层级,更是将安全审查的范围扩大至所有“危害或可能危害国家安全的”外国投资。

《外商投商法实施条例》第四十条 国家建立外商投资安全审查制度,对影响或者可能影响国家安全的外商投资进行安全审查。

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