VIE结构拆除过程中的税收成本

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所属分类:VIE结构与税务

对于VIE结构的拆除,不同的回归方式及重组方案所产生的税收成本会有所差异。

1、税收筹划的利弊衡量

红筹回归的模式可以有多种,但基本思路需要考虑如下三个环节(先后顺序视项目具体情 而定):

  • 境外投资人退出(除非不涉及外资准入限制的行业),即WFOE变更为内资公司;
  • 境内投资人(包括新投资人及原境外投资人的境内接盘资金)进入,通常是现金形式, 具体方式可以是受让老股或认购增资;以及WFOE与OPCO之间的关系重设,包括(1)终止VIE协议;以及(2)内部重组—WFOE 收购OPCO、OPCO收购WFOE或保留一家而注销另一家(OPCO或WFOE)。

在确定是否以及如何进行税收筹划时,如下基本逻辑需要明晰:

一方面,对于境外投资人退出,直接方式是收购香港(或开曼或BVI)公司所持有的WFOE 股权。对于该等股权收购,由于境外投资人通常要求溢价退出(除非全部权益能够落回境内), 因此该次转让通常会有比较高的溢价,以便筹措到境外回购资金。对于本次转让,所得税成本通常是10%的预提税。因此,从税收成本来看,假定WFOE股权转让的价格可以比较低,则意味着溢价减少,本次转让的预提税成本也就会相对较小。

但是,另一方面,如果为税收筹划的目的可以降低上述WFOE股权转让的价格,也就意味着新投资人(包括原境外投资人的境内接盘资金)受让WFOE股权的投资成本相应降低。而若未来选择WFOE进行股改并上市或新三板挂牌,那么对于新投资人所受让WFOE股权(属于后来改制的发行人的限售股)而言,其未来二级市场变现则要有更高的税务成本:一是因为未来二级市场变现的溢价增加(因为其取得该等股份的初始成本被降低),二是由于其未来变现时的税 率更高(个人20%、企业25% )o

因此,综合来看,在收购WFOE股权的阶段,通常不会刻意进行税收筹划,而是尽量按市场价格进行收购,以便如实反映新投资人的投资成本,避免未来变现时的更高税收成本。尽管如此,在对WFOE与OPCO之间的关系进行重设时,由于该环节通常不会新产生太多的现金流(尤 其对于创始人而言),还是可以结合具体情况考虑相应的税收筹划。例如,可以适当考虑非货币出资或合并、分立等重组形式的税收优势。

2、回归过程中的税负分析

VIE回归的具体重组形式可以有多种选择,但基本都会涉及股权转让,包括境内及境外的转让。结合具体的税负情形来看,大致会有如下情形:

  • WFOE股东的预提税.如上所述,由于该环节通常需要筹措境外回购资金因此一般会是溢价转让。对于转让溢价部分,作为转让方的香港公司(或BVI或开曼公司)会有10%的预提税。该等税负需要由境内受让方(新投资人)在付款时代扣代缴,并且需凭完税证明才能将款项通过银行汇出。
  • OPCO股东的个人所得税.一般情况下,OPCO的股东是创始人或其指定的代持人。 无论是OPCO作为拟上市/挂牌主体,还是以WFOE作为拟上市/挂牌主体然后收购OPCO的股权,通常都会涉及到OPCO的股东要转让全部或部分老股。对于该等转让所产生的溢价,其所 得税率为20%对于该等转让能否以成本价或更低价格进行,需要特别关注《股权转让所得个人所得税管理办法(试行)》(2014年第67号公告)的有关规定。按照该等规定,如果转让价格低于净资产或初始投资成本,属于转让价格明显偏低,有可能会被税务机关调整,除非具有正当理由(例如转给三代以内直系亲属)。

>境外回购时的中国所得税.对于创始人来讲,由于其境外权益将会落回到境内拟上市/ 挂牌主体,因此其境外回购时通常会是零对价或按国内的落地成本计算,一般不会产生溢价,所以不存在太高的税收成本;而对于回购退出的PE等机构投资人而言,构成对境内WFOE的境 外间接转让,其被回购所产生的收益有被中国税务机关进行征税的风险。而且,按照税务总局之 前的698号文以及2015年2月最新发布的《关于非居民企业间接转让财产企业所得税若干问题的公告》(2015年第7号),境内WF0E有协助税务机关提供相关交易资料的义务。

> WF0EOPCO内部重组时的税收筹划.对于WFOE与OPCO之间的内部重组,除了常见的现金转让以外,还可以考虑非货币出资或换股的形式,以求能够按照财税[2014]116号、 财税[2015]41号以及税务总局公告2015年20号等相关文件实现五年分期递延纳税的效果;另外,还可以根据情况采取合并或分立的形式,以享受营业税、契税等税收政策减免的优惠。

综合来看,不同重组方案的设计,所产生的税收成本也会有所差异。但是需要指出的是,具 体方案如何设计,更关键的还是要结合WFOE、OPCO、创始人及投资人等相关主体的具体情况及客观因素综合考量。

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